美國對網(wǎng)絡(luò)空間國際法的影響及其對中國的啟示

　　美國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)空間國際法的主張，呈現(xiàn)出其本國利益考量和全球公共產(chǎn)品相結(jié)合、穩(wěn)定性和演進(jìn)性相結(jié)合、前瞻性和矛盾性相結(jié)合、政府主導(dǎo)和學(xué)者作用相結(jié)合等特點(diǎn)，并已對國際上的相關(guān)討論和實(shí)踐產(chǎn)生深刻影響。中國有必要對美國推動網(wǎng)絡(luò)空間國際法的經(jīng)驗(yàn)和做法加以批判借鑒，提升國際法話語表達(dá)能力，加強(qiáng)對相關(guān)國際實(shí)踐的引領(lǐng)，更好地兼顧本國利益和國際社會共同利益，重視政學(xué)結(jié)合的機(jī)制創(chuàng)新，加快提升中國對網(wǎng)絡(luò)空間的國際話語權(quán)和規(guī)則制定權(quán)。

　　《開放潮》是上個(gè)世紀(jì)九十年代創(chuàng)辦的福建省大型政府期刊，曾獲“華東地區(qū)優(yōu)秀期刊”、“中國十佳城市經(jīng)濟(jì)期刊”稱號，是福建省最具影響力的期刊之一，服務(wù)于社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)。 以“聚焦福建前沿問題，把握時(shí)代發(fā)展先機(jī)”為辦刊宗旨，以“獨(dú)立、前沿、深刻、務(wù)實(shí)”為辦刊品質(zhì)，貼近時(shí)代，貼近讀者，在新聞性、建設(shè)性、可讀性方面有重大進(jìn)步，以一系列精心策劃和高質(zhì)量文章，得到領(lǐng)導(dǎo)的高度重視和讀者的充分肯定，成為真正影響高端讀者的一本精品期刊。

　　一、美國：國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的

　　引領(lǐng)者和推動者20世紀(jì)以來，特別是第二次世界大戰(zhàn)后，美國超過英法等傳統(tǒng)強(qiáng)國，綜合實(shí)力躍居世界第一。這種實(shí)力不僅體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)、軍事和政治上，也同樣體現(xiàn)在包括國際法在內(nèi)的法律制度上。美國以其獨(dú)具特色的方式和理念影響著國際法前行的方向，推動著國際法的發(fā)展。比如。威爾遜總統(tǒng)提出了“十四點(diǎn)和平原則”并親自擔(dān)任號稱“國際社會第一個(gè)憲法”的《國際聯(lián)盟盟約》起草委員會主席，促成了國際聯(lián)盟的誕生;杜魯門總統(tǒng)在1945年9月發(fā)布的聲明，提出了大陸架這一新穎的概念，對現(xiàn)代海洋法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響;③美國積極向世界推廣其崇尚的人權(quán)觀念.主張人權(quán)的普世價(jià)值和意義，引導(dǎo)并起草了《公民與政治權(quán)利公約》、《禁止酷刑公約》和《消除種

　　2012年9月，美國國務(wù)院法律顧問高洪柱發(fā)表關(guān)于《網(wǎng)絡(luò)空間的國際法》的演講(下稱《高洪柱演講》)，在2011年《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步闡明美國政府關(guān)于國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的立場。《高洪柱演講》強(qiáng)調(diào)：盡管網(wǎng)絡(luò)空間提出了許多新的、極為復(fù)雜的法律問題，但網(wǎng)絡(luò)空間不是一個(gè)“無法之地”(1aw free zone)，現(xiàn)有國際法原則無疑適用于該空間。①該演講著重圍繞網(wǎng)絡(luò)空間使用武力等國際法問題進(jìn)行了闡述，提出網(wǎng)絡(luò)行動在一定情形下可以構(gòu)成《聯(lián)合國憲章》第2條第4款和習(xí)慣國際法下的使用武力，國家有權(quán)依據(jù)《聯(lián)合國憲章》第51條對相當(dāng)于“武力攻擊”的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)活動行使國家自衛(wèi)權(quán)。

　　《高洪柱演講》是奧巴馬政府出臺《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》后，美國第一次在官方層面對其推動“網(wǎng)絡(luò)空間法治”和國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間等主張所作的系統(tǒng)澄清和闡述，表明美國關(guān)于國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的主張進(jìn)一步趨于成形。盡管《高洪柱演講》中提及的多是一些方向性立場(如國際法是否適用于網(wǎng)絡(luò)空間)和美國所關(guān)注、推崇的一些基本觀點(diǎn)(例如，該演講中花了近三分之一篇幅論述武裝沖突中的網(wǎng)絡(luò)行動相關(guān)問題，卻只有寥寥幾句提及網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)的問題)，但不可否定的是，該演講在美國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)空間國際法的主張中居于承前啟后的地位。

　　3.《依根演講》

　　2016年11月10日，美國新一任國務(wù)院法律顧問布萊恩·依根(Brian

　　J.Egan)在其母校加州大學(xué)伯克利分校發(fā)表關(guān)于《國際法與網(wǎng)絡(luò)空間的穩(wěn)定》的演講(下稱《依根演講》)。《依根演講》的內(nèi)容涉及國際法在網(wǎng)絡(luò)空間穩(wěn)定中的作用、武裝沖突中的網(wǎng)絡(luò)行動、主權(quán)與網(wǎng)絡(luò)空間、國家責(zé)任和歸因問題、反措施(counter.measure)和其他防御性措施、自愿和無拘束力的負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范六大方面。依根強(qiáng)調(diào)：現(xiàn)有國際法的各項(xiàng)原則構(gòu)成美國關(guān)于在和平時(shí)期和武裝沖突中維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間穩(wěn)定的戰(zhàn)略框架的奠基

　　石(cornerstone)。他重申了美國政府近兩年多次提出的一個(gè)重要指導(dǎo)思想，即以現(xiàn)有國際法在網(wǎng)絡(luò)空間的適用、確立自愿和無拘束力的負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范和建立信任措施為維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間穩(wěn)定的“三大支柱”。①與《高洪柱演講》相比，兩者在所涉及內(nèi)容和具體主張等方面既有一脈相承之處，又有若干不應(yīng)忽視的新發(fā)展或政策調(diào)整。

　　概言之，《依根演講》是2012年《高洪柱演講》的延續(xù)和發(fā)展。該演講表明，美國政府對于網(wǎng)絡(luò)空間國際法特別是和平時(shí)期網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則的重視程度進(jìn)一步提高，相關(guān)框架構(gòu)想也更加趨于成熟。這主要是因?yàn)椋瑯?gòu)成武裝沖突和適用國際人道法(武裝沖突法)的網(wǎng)絡(luò)行動實(shí)際上門檻非常高，絕大部分的網(wǎng)絡(luò)行動理應(yīng)通過和平時(shí)期的國際法框架加以規(guī)制。美國之前片面推動與使用武力相關(guān)的國際法制度適用于網(wǎng)絡(luò)空間，效果有可能適得其反。因此，美國的著重點(diǎn)開始從“網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)”威脅向和平時(shí)期網(wǎng)絡(luò)行動的規(guī)制，并開始提出之前并不強(qiáng)調(diào)的國家主權(quán)的義務(wù)和“反措施”等問題。

　　以上2010年《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》的出臺和2012年的《高洪柱演講》、2016年的《依根演講》，構(gòu)成近年來美國大力推動國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的突出事例。如下文所述，美國還積極地在聯(lián)合國信息安全政府專家組 (UN GGE)發(fā)揮作用、在其他多邊(如20國集團(tuán)和7國集團(tuán)峰會)和雙邊(如中美首腦互訪和高層對話)國際場合施加影響以及主導(dǎo)編纂非官方的《塔林手冊》1.0版和2.0版，等等。

　　(二)美國關(guān)于國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的核心主張

　　1.在規(guī)則形式上。美國主張將現(xiàn)有國際法特別是習(xí)慣國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間，反對另起爐灶制定新的條約規(guī)則美國在2011年《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》中提出：“發(fā)展國家在網(wǎng)絡(luò)空間的行為規(guī)范不需要重新創(chuàng)設(shè)習(xí)慣國際法，也不會使現(xiàn)有國際法規(guī)范過時(shí)。長期存在的在和平時(shí)期和武裝沖突中指引國家行為的國際規(guī)范也適用于網(wǎng)絡(luò)空間。”②之后的《高洪柱演講》和《依根演講》都對該立場加以肯定和

　　進(jìn)一步澄清。例如，《高洪柱演講》中提出：有人認(rèn)為現(xiàn)有國際法不能完成規(guī)范網(wǎng)絡(luò)空間的任務(wù)，我們需要全新的條約對網(wǎng)絡(luò)空間施加一套獨(dú)特的規(guī)則;但美國明確主張，國際法的既定原則無疑適用于網(wǎng)絡(luò)空間。①《依根演講》也用設(shè)問的方式對此問題給予肯定，認(rèn)為現(xiàn)有國際法的各項(xiàng)原則構(gòu)成美國維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間穩(wěn)定的戰(zhàn)略框架的奠基石。

　　美國堅(jiān)持強(qiáng)調(diào)現(xiàn)有國際法在網(wǎng)絡(luò)空間的適用和反對談判新條約、制定新規(guī)則，出發(fā)點(diǎn)在于實(shí)現(xiàn)美國國家利益的最大化，具體而言主要有以下幾個(gè)方面的考慮：首先，現(xiàn)有國際法的規(guī)則和國際秩序主要是在以美國為首的西方國家的指導(dǎo)下建立的，因而總體上大致反映了美國的利益訴求;其次，新規(guī)則的談判不僅難以達(dá)成，耗費(fèi)時(shí)日，并且即使成功制定了相關(guān)的國際規(guī)則(如達(dá)成新的條約)，也很難有效執(zhí)行;最后，美國擔(dān)心國際條約的制定會加強(qiáng)有關(guān)“極權(quán)國家”對網(wǎng)絡(luò)空間的控制，從而與其推行的“互聯(lián)網(wǎng)自由”的戰(zhàn)略相違背。②

　　2.在規(guī)則內(nèi)容上，側(cè)重使用武力法、國際人道法、國際人權(quán)法、國家責(zé)任法等的適用

　　美國在網(wǎng)絡(luò)空間推崇的規(guī)則內(nèi)容涉及國際法的諸多領(lǐng)域，特別是明顯地偏重于訴諸武力、國際人道法、國際人權(quán)法和國家責(zé)任法等部分。

　　鼓吹“互聯(lián)網(wǎng)自由”，歷來是美國等西方國家在網(wǎng)絡(luò)空間的核心政策之一;強(qiáng)調(diào)國際人權(quán)法在網(wǎng)絡(luò)空間的適用，主要目的正是為上述政策提供法律支持。與此同時(shí)，美國還力圖憑借其強(qiáng)大的政治、經(jīng)濟(jì)和軍事實(shí)力，通過單邊軍事行動來應(yīng)對外部網(wǎng)絡(luò)威脅、維護(hù)本國網(wǎng)絡(luò)安全。由此不難理解，《高洪柱演講》用了近三分之一的篇幅來闡述在網(wǎng)絡(luò)空間中的訴諸武力和國際人道法的相關(guān)問題，除了主張網(wǎng)絡(luò)行動在一定情形下可以構(gòu)成《聯(lián)合國憲章》第2條第4款和習(xí)慣國際法下的使用武力以及受攻擊國有權(quán)依據(jù)《聯(lián)合國憲章》第51條行使國家自衛(wèi)權(quán)外，還著力探討了國際人道法的區(qū)分原則和比例原則如何適用于武裝沖突背景下的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)攻擊。不過，當(dāng)這種過度渲染“網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)”威脅、片面推崇“武力制網(wǎng)”的政策受

　　到越來越多的質(zhì)疑時(shí)，近年來西方又轉(zhuǎn)而強(qiáng)調(diào)通過國家責(zé)任法上的“反措施”來應(yīng)對不構(gòu)成使用武力的“低烈度”網(wǎng)絡(luò)攻擊，從而將重點(diǎn)轉(zhuǎn)向不構(gòu)成使用武力和武裝沖突的和平時(shí)期網(wǎng)絡(luò)行動。例如，在《依根演講》中，盡管也提及在對伊斯蘭國采取網(wǎng)絡(luò)行動以及在其他武裝沖突中實(shí)施網(wǎng)絡(luò)行動時(shí)，美國都必須遵守武裝沖突法(國際人道法)以及其他可適用的國際法上的義務(wù)，但卻把重點(diǎn)轉(zhuǎn)向和平時(shí)期的國際法規(guī)則特別是針對他國不法行為的“反措施”上。

　　3.在規(guī)則制定場合/機(jī)制上，既強(qiáng)調(diào)“多利益攸關(guān)方”模式。也重視政府間國際組織的作用

　　以聯(lián)合國為代表的多邊政府間國際組織，在戰(zhàn)后國際秩序和國際法的發(fā)展中發(fā)揮著十分突出的作用。美國作為戰(zhàn)后國際秩序和國際法最重要的主導(dǎo)者，一直在聯(lián)合國等政府間國際組織中發(fā)揮著關(guān)鍵的作用。然而，對于網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則的制定，美國則更注重多元化地參與規(guī)則制定，特別是強(qiáng)調(diào)“多利益攸關(guān)方”的網(wǎng)絡(luò)空間治理模式。①基于這一模式，美國和英國等國于2011年啟動“倫敦進(jìn)程”，推崇由私營部門、公民社會與政府一同參與網(wǎng)絡(luò)空間治理，試圖限制國家在網(wǎng)絡(luò)空間治理和規(guī)則制定中的主導(dǎo)作用。另外，國際電信聯(lián)盟(ITU)于2012年在迪拜召開大會討論修訂《國際電信條例》，美國卻竭力反對國際電信聯(lián)盟涉足互聯(lián)網(wǎng)治理，拒絕在新《國際電信條例》上簽字。由美國學(xué)者主導(dǎo)，在北約支持下編纂的《塔林手冊》1.0版和2.0版，也在很大程度上體現(xiàn)了“多利益攸關(guān)方”參與網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則制定的理念。

　　在“多利益攸關(guān)方”模式的支持者看來，這一模式不僅是互聯(lián)網(wǎng)治理的最好途徑，也是更普遍的全球治理的創(chuàng)新模式。②不過，美國對“多利益攸關(guān)方”模式的偏好，一個(gè)重要原因是私營部門和公民社會在以美國為首的西方國家中有著悠久的歷史傳統(tǒng)和豐富的參與社會治理及政策制定的

　　經(jīng)驗(yàn)，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的領(lǐng)軍企業(yè)也幾乎都來自美國。因此，美國的這些私營部門和公民社會參與網(wǎng)絡(luò)空間治理和國際規(guī)則制定，有助于擴(kuò)大而不是縮小美國在網(wǎng)絡(luò)空間的既有優(yōu)勢。

　　當(dāng)然，對于聯(lián)合國等政府間國際組織在網(wǎng)絡(luò)空間治理中的作用，美國同樣給予了較大重視。例如，在聯(lián)合國這個(gè)當(dāng)今世界最具代表性和權(quán)威性的國際組織內(nèi)，聯(lián)合國信息安全政府專家組對網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則制定發(fā)揮著越來越大的影響力。美國分別在2014年①和2016年②向聯(lián)合國信息安全政府專家組提交詳細(xì)的立場文件，闡明自己對于國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間和負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范的立場，相當(dāng)程度上影響了該專家組最后形成的報(bào)告(見本文第三部分的分析)。

　　4.在國家的地位和作用問題上，對網(wǎng)絡(luò)空間國家主權(quán)持謹(jǐn)慎、模糊態(tài)度

　　盡管在網(wǎng)絡(luò)空間形成和發(fā)展的早期，主權(quán)國家發(fā)揮的作用十分有限，但為了應(yīng)對各種不斷增多的網(wǎng)絡(luò)安全威脅，從1990年代后期起，各主權(quán)國家越來越多地參與到網(wǎng)絡(luò)空間的治理并導(dǎo)致所謂“主權(quán)回歸”的態(tài)勢。⑧網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的確立，使網(wǎng)絡(luò)空間的“威斯特伐利亞時(shí)代”開始初具雛形。④不過.作為網(wǎng)絡(luò)空間法治引領(lǐng)者的美國，對于主權(quán)國家應(yīng)該在網(wǎng)絡(luò)空間治理中扮演何種角色這一關(guān)鍵問題，長期持一種模糊而謹(jǐn)慎的態(tài)度。例如，2010年美國國務(wù)卿希拉里·克林頓在網(wǎng)絡(luò)自由談話中，強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)空問是一個(gè)“網(wǎng)絡(luò)化的全球公域”，并以此對中國等國家的互聯(lián)網(wǎng)管理政策

　　二、美國積極推動網(wǎng)絡(luò)空間國際法的特點(diǎn)

　　1.本國利益考量和全球公共產(chǎn)品的結(jié)合

　　美國極力塑造和影響網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則，出發(fā)點(diǎn)在于通過謀求自身行動自由最大化和限制競爭對手的行動自由，最大限度地維護(hù)本國國家利益。舉例而言，斯諾登事件曝光了美國對于其他主權(quán)國家的大規(guī)模監(jiān)控和竊密，引發(fā)了國際社會的廣泛關(guān)注和譴責(zé)。總統(tǒng)奧巴馬的多次表態(tài)和《依根演講》中的立場卻堅(jiān)持認(rèn)為：間諜活動是各國都在開展的一種行為，并不存在禁止網(wǎng)絡(luò)間諜行動的國際習(xí)慣法規(guī)則。①但是，在沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“俄羅斯干涉美國大選”事件后，美國政府又試圖根據(jù)自身的需要對此加以重新解釋，認(rèn)為一國通過網(wǎng)絡(luò)行動干涉另一國選舉或操縱另一國的選舉結(jié)果將構(gòu)成“對不干涉規(guī)則的明顯違反”。②顯而易見，美國完全是基于其國家利益來對相關(guān)國際法規(guī)則加以解釋。

　　當(dāng)然，美國有關(guān)國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的若干主張，也的確在不同程度上反映了各國的共同利益和共同訴求，因而具有某些“全球公共產(chǎn)品”的屬性。例如，盡管美國倡導(dǎo)的“網(wǎng)絡(luò)空間法治”首先是從維護(hù)其本國利益的角度出發(fā)的，但這一理念也反映了網(wǎng)絡(luò)空間國際秩序構(gòu)建的客觀需要，并與當(dāng)代國際關(guān)系法治化的發(fā)展趨勢相吻合，因而得到了包括中國在內(nèi)的國際社會的積極響應(yīng)。又如，美國推動國際人權(quán)法在網(wǎng)絡(luò)空間的適用和倡導(dǎo)“互聯(lián)網(wǎng)自由”，固然有其虛偽和利己的一面，但同時(shí)也切合了自由開放的“互聯(lián)網(wǎng)精神”和各國對網(wǎng)絡(luò)言論自由、隱私保護(hù)等問題的關(guān)注。從這個(gè)意義上說，將本國利益與國際社會的共同利益結(jié)合起來，盡可能地使本國的主張和訴求以“全球公共產(chǎn)品”的形式表達(dá)出來，這既有利于網(wǎng)絡(luò)空間的安全與法治，也有利于自身利益的實(shí)現(xiàn)。

　　2.穩(wěn)定性與演進(jìn)性的結(jié)合

　　美國對于網(wǎng)絡(luò)空間國際法的相關(guān)主張，根植于美國在網(wǎng)絡(luò)空間的價(jià)值觀和基本國家利益，具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。例如，從2011年《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》的出臺，到2012的《高洪柱演講》，再到2016年的《依根演講》，以及美國政府在其他場合的表態(tài)，都始終強(qiáng)調(diào)現(xiàn)有國際法在網(wǎng)絡(luò)空間領(lǐng)域

　　①例如，針對國際上對美國大規(guī)模網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控和竊密行為的批評，奧巴馬總統(tǒng)竟然公開聲稱：“我們(美國)不會只是因?yàn)樽约旱?情報(bào))機(jī)構(gòu)更為有效而道歉。”The White House，的適用，并按照這一理念來推動網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則的發(fā)展。美國對于國際人權(quán)法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的推動也同樣如此。

　　同時(shí)，美國也不斷提出新理念和新詞匯來完善其有關(guān)網(wǎng)絡(luò)空間國際法的主張，并根據(jù)形勢的變化和新的需要對既有主張和理論作出新的解釋。除了前文已經(jīng)論及的美國對于“網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)”國際法問題和網(wǎng)絡(luò)間諜活動是否違反國家主權(quán)(不干涉內(nèi)政)原則問題的立場調(diào)整外，“負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范”的概念是美國不斷地豐富和完善自己的理論體系的另一個(gè)例子。“負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范”這一術(shù)語最早出現(xiàn)在2011年《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》中，但該《戰(zhàn)略》沒有對此加以進(jìn)一步闡述。隨后，這一概念在聯(lián)合國信息安全政府專家組2013年和2015年的報(bào)告中得到了體現(xiàn)，2016年《依根演講》也對這類“和平時(shí)期負(fù)責(zé)任國家行為的自愿性、非約束性的規(guī)范”進(jìn)行了重點(diǎn)分析，將其同現(xiàn)有國際法在網(wǎng)絡(luò)空間的適用和建立信任措施并列為維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間穩(wěn)定的“三大支柱”，并指出“負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范”不屬于現(xiàn)有的國際法，而是作為現(xiàn)有國際法的補(bǔ)充提出來的。①也就是說，負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范其實(shí)是旨在起到填補(bǔ)現(xiàn)有規(guī)則空白的作用，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)空間的很多行為難以通過現(xiàn)有國際法加以有效規(guī)制，如果各國愿意接受這些“沒有牙齒”的規(guī)范并按照這些標(biāo)準(zhǔn)行事，這種規(guī)范很有可能隨著時(shí)間的推移和各國實(shí)踐的增加而上升為有約束力的習(xí)慣國際法。“負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范”的提出已經(jīng)取得較為顯著的成效。2015年的聯(lián)合國信息安全政府專家組報(bào)告中，提出了11項(xiàng)自愿性、非約束性的網(wǎng)絡(luò)空間負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范，包括各國不應(yīng)蓄意允許他人利用其領(lǐng)土使用信息和通訊技術(shù)實(shí)施國際不法行為、各國在確保安全使用信息和通訊技術(shù)方面應(yīng)保證充分尊重包括表達(dá)自由在內(nèi)的人權(quán)、各國不應(yīng)違反國際法規(guī)定的義務(wù)從事或故意支持蓄意破壞關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施的信息和通訊技術(shù)活動等。

　　3.前瞻性與矛盾性的結(jié)合

　　美國憑借其超群的技術(shù)能力以及擁有的巨大的網(wǎng)絡(luò)空間資源，迄今為止占據(jù)著無可置疑的實(shí)力優(yōu)勢。①與之相對應(yīng)的是，美國在網(wǎng)絡(luò)空間國際法領(lǐng)域率先發(fā)現(xiàn)問題和提出解決方案的能力也領(lǐng)先于其他國家。因此，美國就網(wǎng)絡(luò)空間國際法提出的許多主張都具有一定的超前性，發(fā)揮了積極引領(lǐng)的作用。由于網(wǎng)絡(luò)空間作為一個(gè)新空間的特殊性，在很多問題上并沒有相應(yīng)的或足夠的國家實(shí)踐，存在著許多“灰色地帶”。而美國在此領(lǐng)域，起步相對較早、機(jī)制(包括政府與學(xué)界的互動機(jī)制)相對靈活，因而往往能夠搶占先機(jī)、主導(dǎo)話語權(quán)。例如，美國國防部早在1999年就對“網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)”的國際法問題開展了較為深入的研究，②此后，以美國海戰(zhàn)學(xué)院國際法教授邁克·施密特為代表的一批學(xué)者又持續(xù)開展多年研究。⑧為美國政府關(guān)于訴諸武力法和國際人道法適用于網(wǎng)絡(luò)空間的主張奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

　　4.政府主導(dǎo)與學(xué)者作用的結(jié)合

　　盡管美國一直試圖通過“多利益攸關(guān)方”模式來限制其他國家和政府在網(wǎng)絡(luò)空間的作用，但事實(shí)上，美國政府通過牢牢掌控域名系統(tǒng)的控制權(quán)，一直在互聯(lián)網(wǎng)治理中行使著強(qiáng)有力的主權(quán)。①在推動網(wǎng)絡(luò)空間國際法方面，美國政府也通過出臺《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》、發(fā)表《高洪柱演講》和《依根演講》等發(fā)揮著主導(dǎo)作用。

　　與此同時(shí)，美國也善于利用政府與學(xué)界的“旋轉(zhuǎn)門”，最大限度地發(fā)揮學(xué)者的支撐、補(bǔ)充作用。以北約支持下由國際法學(xué)者制定的《塔林手冊》1.0版和2.0版為例，2013年出版的1.0版由20名專家參與編寫，其中6名專家來自美國(包括主編邁克·施密特);2.0版由19名專家參與編寫，其中也有6名美國專家(同樣包括主編邁克·施密特)，而且這些美國專家?guī)缀醵加虚L期在政府或軍隊(duì)任職的經(jīng)歷。因此，這兩版《塔林手冊》與美國在網(wǎng)絡(luò)空間國際法領(lǐng)域的核心關(guān)切有著密切的關(guān)聯(lián)和微妙的默契。例如。在2012年高洪柱關(guān)于“網(wǎng)絡(luò)空間的國際法”的演講中，就引用了《塔林手冊》1.0版主編施密特的相關(guān)文章，作為美國對網(wǎng)絡(luò)攻擊行使自衛(wèi)權(quán)這一政策的重要理論依據(jù)，其結(jié)論也與《塔林手冊》1.0版中的觀點(diǎn)(也是施密特的觀點(diǎn))高度吻合。②而在該演講發(fā)表后不久。《塔林手冊》主編施密特就在《哈佛大學(xué)國際法雜志》發(fā)表文章，對《高洪柱演講》和《塔林手冊》1.0版涉及的主題及基本立場進(jìn)行了比較，承認(rèn)該演講所體現(xiàn)的美國政府見解和《塔林手冊》1.0版作者的觀點(diǎn)存在“驚人的一致”。⑧類似情況在《塔林手冊》2.0版出版前后再次發(fā)生。

　　三、美國推動網(wǎng)絡(luò)空間國際法的成效和影響

　　此后，屆期為2014--2015年的第四屆聯(lián)合國信息安全政府專家組又在2015年7月通過了一份新的共識性文件，除了明確采納美國提出的各國不應(yīng)蓄意允許他人利用其領(lǐng)土適用信息通訊技術(shù)實(shí)施國際不法行為等4項(xiàng)自愿、無約束力的網(wǎng)絡(luò)空間負(fù)責(zé)任國家行為規(guī)范外，還在2013年共識性文件的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步就國際法在網(wǎng)絡(luò)空間的適用提出了6點(diǎn)意見，從而在這一問題上取得了新的重要進(jìn)展。①這份報(bào)告的內(nèi)容與美國的立場有著很大的一致性，從2014年10月美國向?qū)＜医M提交的文件就可以看出這一點(diǎn)。(蓼施密特認(rèn)為，2014年美國提交的文件代表了一個(gè)全球網(wǎng)絡(luò)大國關(guān)于是否和如何適用國際法的最重要的聲明。③這份公開提交的文件，可以更明確地將美國的意見傳達(dá)給其他國家。之后，多個(gè)國際場合通過的重要國際文件，重申和發(fā)展了聯(lián)合國信息安全政府專家組2013年和2015年就國際法適用于網(wǎng)絡(luò)空間達(dá)成的上述共識。④

　　美國作為網(wǎng)絡(luò)大國，在雙邊外交實(shí)踐中也推動著網(wǎng)絡(luò)空間國際法的發(fā)展。具體而言，美國對于“網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)間諜”問題的做法，就是一個(gè)典型的例證。近年來，一些西方國家大肆渲染來自中國的網(wǎng)絡(luò)黑客攻擊，甚至指責(zé)中國政府和軍隊(duì)通過網(wǎng)絡(luò)竊取外國商業(yè)機(jī)密、從事“網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)間諜”行為。2014年5月，美國以從事“網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)間諜”為由起訴5名中國軍人⑧，

　　四、對中國的啟示和借鑒

　　自1994年中國獲準(zhǔn)接入國際互聯(lián)網(wǎng)以來，中國互聯(lián)網(wǎng)在過去20多年得到迅猛發(fā)展，已經(jīng)成為一個(gè)新興的網(wǎng)絡(luò)大國。知名學(xué)者方興東甚至認(rèn)為，全球網(wǎng)絡(luò)格局經(jīng)歷了“美國絕對主導(dǎo)”、“美國主導(dǎo)”、“中國開始崛起”、“中國崛起”等幾個(gè)階段后，現(xiàn)已進(jìn)入“中美兩強(qiáng)博弈”階段。@2016年3月正式通過的《中華人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十三個(gè)五年規(guī)劃綱要》中，也明確提出了“實(shí)施網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國戰(zhàn)略”的宏偉目標(biāo)。②

　　不過，要想建設(shè)成為真正的網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國，我國不僅要在網(wǎng)絡(luò)空間擁有過硬的“硬實(shí)力”，還要有強(qiáng)大的“軟實(shí)力”，特別是要加快建設(shè)成為網(wǎng)絡(luò)空間國際法強(qiáng)國。這是因?yàn)椋茉旌陀绊懴嚓P(guān)國際規(guī)則的能力，正是一國在網(wǎng)絡(luò)空間事務(wù)中一種關(guān)鍵的“軟實(shí)力”，它在很大程度上決定著該國在網(wǎng)絡(luò)空間博弈中的話語權(quán)和主導(dǎo)權(quán)。應(yīng)當(dāng)看到，我國在這方面的“軟實(shí)力”同美國相比仍然存在較大差距。顯然，美國作為一個(gè)既有和“先發(fā)”的網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國(以及網(wǎng)絡(luò)空間國際法強(qiáng)國)，其積極推動網(wǎng)絡(luò)空間國際法、塑造和影響網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則的做法，對處于“后發(fā)”地位、以建設(shè)網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國和網(wǎng)絡(luò)空間國際法強(qiáng)國為目標(biāo)的中國③有著重要的啟示。

　　當(dāng)然，由于中國網(wǎng)絡(luò)實(shí)力發(fā)展迅猛而又奉行獨(dú)特的意識形態(tài)和政治制度，我國長期被美國等主要西方國家視為網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的主要競爭者和“假想敵”。意識形態(tài)、價(jià)值觀和現(xiàn)實(shí)國家利益等方面的差異，使得中美雙方在網(wǎng)絡(luò)空間國際法領(lǐng)域的目標(biāo)、訴求和具體主張不可能完全相同。為此，有必要著眼于中美兩國在網(wǎng)絡(luò)空間國際治理中既有合作又有競爭、既有共識又有分歧的基本現(xiàn)狀，一方面學(xué)習(xí)和借鑒美國的相關(guān)成功經(jīng)驗(yàn)，另一方面辯證地、實(shí)事求是地看到美國相關(guān)主張和實(shí)踐的局限性和不足，力爭有所揚(yáng)棄和發(fā)展。