作者：胡艷美 單位：廣東商學(xué)院華商學(xué)院

一、電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的幾個(gè)法律問題

(一)電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛

1．未經(jīng)許可將作品數(shù)字化，或歪曲、篡改他人作品上傳或下載，或未經(jīng)許可將作品原件或復(fù)制件進(jìn)行公眾交易或傳播，或未經(jīng)許可將復(fù)制的數(shù)字音樂檔案上傳，供人免費(fèi)下載，或雖不是自己直接上傳，而是通過鏈接，將其他網(wǎng)站的音樂檔案到自己網(wǎng)站，并通過提供窗口供人免費(fèi)下載。

2．將相關(guān)網(wǎng)頁信息超鏈接起來或轉(zhuǎn)貼到論壇BBS上，將他人作品上傳或下載非法使用;超越授權(quán)范圍使用，試用期滿不進(jìn)行注冊(cè)而繼續(xù)使用;或編輯網(wǎng)絡(luò)信息時(shí)刪除作者簽名檔案，或只取作品部分內(nèi)容等侵犯著作人身權(quán)。

3．網(wǎng)絡(luò)專利侵權(quán)行為，以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵權(quán)行為。

4．將他人注冊(cè)商標(biāo)圖形等并入自己的網(wǎng)頁，或?qū)⑺松虡?biāo)圖形設(shè)計(jì)成自己網(wǎng)頁的圖標(biāo)，或使用二級(jí)或三級(jí)域名與他人注冊(cè)商標(biāo)文字相同;或?qū)⑺松虡?biāo)埋置在自己網(wǎng)頁的原代碼中，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶使用網(wǎng)上引擎查找該商標(biāo)時(shí)，自己的網(wǎng)頁就會(huì)位居搜索結(jié)果前列的“隱形商標(biāo)侵權(quán)”。

(二)電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同糾紛

1．第三人侵害電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同的問題。第三人侵害債權(quán)是否侵權(quán)?我國現(xiàn)行法律未明確規(guī)定，法學(xué)理論界也長期爭(zhēng)論，莫衷一是。第三人侵害電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同，基于電子商務(wù)的虛擬化和可擴(kuò)展性，勢(shì)必帶來更嚴(yán)重的后果。為保護(hù)債權(quán)人，對(duì)第三人的惡意行為進(jìn)行懲戒和制止，維護(hù)交易安全和穩(wěn)定，確立第三人侵害債權(quán)制度是迫切的。但為了不混淆絕對(duì)權(quán)和相對(duì)權(quán)，不放棄合同相對(duì)性原則，協(xié)調(diào)好債權(quán)和侵權(quán)也是必要的。具體說來:(1)符合侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，且主觀要件上應(yīng)以“知道或應(yīng)當(dāng)知道債權(quán)”為限，以防將第三人責(zé)任無限擴(kuò)大。(2)針對(duì)直接侵權(quán)和間接侵權(quán)的不同區(qū)別設(shè)置單獨(dú)責(zé)任、連帶責(zé)任和不真正連帶責(zé)任。(3)可存在抗辯事由，如正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，免責(zé)條款的信息提示或善意忠告，職責(zé)行為的勸說，合理使用(如網(wǎng)絡(luò)個(gè)人使用、數(shù)字圖書館、遠(yuǎn)程教育)網(wǎng)絡(luò)媒體的“法定許可”，權(quán)利人的“默示許可”等。

2．無權(quán)處分人訂立的電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同的效力問題。根據(jù)我國合同法，無權(quán)處分人訂立的合同效力待定，可根據(jù)我國民法，無權(quán)處分是善意取得制度的基礎(chǔ)。在無權(quán)處分合同中，若行為人事后沒有取得處分權(quán)或本人不追認(rèn)，合同自始無效，受益或受讓的第三人不能取得標(biāo)的物所有權(quán)。受益人和惡意的受讓人不能得自不待言，那善意的受讓人呢?豈不是與善意取得制度矛盾?筆者認(rèn)為，為了保護(hù)善意第三人，對(duì)于這類合同效力應(yīng)與善意取得制度協(xié)調(diào)作相對(duì)無效處理。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓方面，可以適用善意取得。但在許可使用方面，可參考運(yùn)用“先用權(quán)人的使用”原理，善意第三人可在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用。

二、電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛解決機(jī)制的完善建議

(一)立法要明確和協(xié)調(diào)

立法明確是要求對(duì)于電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律關(guān)系和法律保護(hù)，立法規(guī)劃必須明確且具有可操作性，以確定合法與違法的界限，保護(hù)與限制的界限。具體說來有以下幾點(diǎn)。

1．確立電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的程序性法律規(guī)則、實(shí)質(zhì)性法律規(guī)則和管理性法律規(guī)則。

2．確定數(shù)字化轉(zhuǎn)換傳統(tǒng)作品的屬性。這種轉(zhuǎn)換行為改變的只是作品的存在形式，應(yīng)定性為復(fù)制。

3．確定多媒體為匯編作品，并可通過自有、合同或公共合理使用的三種情形來確定多媒體的使用授權(quán)。

4．明確數(shù)據(jù)庫的法律保護(hù)。對(duì)此，有美國信息匯集反盜版法(反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù))，伯爾尼公約的版權(quán)法保護(hù)，歐盟特殊權(quán)利保護(hù)(完全獨(dú)立于版權(quán)法)這幾種形式。在我國著作權(quán)法(具有獨(dú)創(chuàng)性)———反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法(不具有獨(dú)創(chuàng)性)是數(shù)據(jù)庫保護(hù)的最好選擇。

5．確立網(wǎng)絡(luò)安全法律責(zé)任，除了適用“避風(fēng)港”原則外，應(yīng)區(qū)分直接侵權(quán)、輔助侵權(quán)或代理侵權(quán)，以及根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的是單純技術(shù)的物理基礎(chǔ)設(shè)施服務(wù)還是具有編輯權(quán)利和控制能力的提供信息內(nèi)容服務(wù)不同，確定不同的網(wǎng)絡(luò)安全責(zé)任。

6．確定抗辯事由，如正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，免責(zé)條款的信息提示或善意忠告，職責(zé)行為的勸說，合理使用(如網(wǎng)絡(luò)個(gè)人使用、數(shù)字圖書館、遠(yuǎn)程教育)網(wǎng)絡(luò)媒體的“法定許可”，權(quán)利人的“默示許可”等。

(二)執(zhí)法要優(yōu)質(zhì)高效

1．科學(xué)設(shè)置執(zhí)法機(jī)構(gòu)，各司其職，通力合作。如新聞出版總署和版權(quán)局一套人馬兩塊牌子，此外還有商標(biāo)局(負(fù)責(zé)商標(biāo)注冊(cè))，知識(shí)產(chǎn)權(quán)局(負(fù)責(zé)專利)，文化部行政執(zhí)法總隊(duì)(負(fù)責(zé)影音產(chǎn)品)和工商行政管理總局(負(fù)責(zé)商業(yè)秘密和不公平競(jìng)爭(zhēng))等執(zhí)法機(jī)構(gòu)繁雜，影響執(zhí)法效果并激增了花費(fèi)。

2．改革電子商務(wù)企業(yè)登記注冊(cè)制度，并開放電子商務(wù)公共信息。如對(duì)沒有取得經(jīng)營主體資格的，域名登記管理部門一般不予受理，對(duì)準(zhǔn)予域名登記的，域名登記管理部門將信息抄告廣告監(jiān)管部門，二者加強(qiáng)協(xié)同監(jiān)管;再者市場(chǎng)監(jiān)管局應(yīng)在整合資源的基礎(chǔ)上為第三方服務(wù)平臺(tái)和電子商務(wù)企業(yè)提供市場(chǎng)主體資格認(rèn)證、產(chǎn)品信息核實(shí)和企業(yè)信用等，為市場(chǎng)交易提供準(zhǔn)確合法的企業(yè)、產(chǎn)品和信用信息，為消費(fèi)者提供更完善、更權(quán)威、更人性化的電子商務(wù)公共信息服務(wù)。

3．整合專家資源，實(shí)現(xiàn)“產(chǎn)學(xué)研”各領(lǐng)域?qū)＜业膶?duì)接，可參考推出“中國電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員”項(xiàng)目，對(duì)網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行重點(diǎn)研究和監(jiān)測(cè)，并提供相關(guān)的服務(wù)，搭建一個(gè)第三方研究服務(wù)平臺(tái)。

4．組織執(zhí)法者進(jìn)行相關(guān)培訓(xùn)，并加強(qiáng)對(duì)電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)的宣傳普及，且中西部地區(qū)或偏遠(yuǎn)地區(qū)應(yīng)作為工作重點(diǎn)。

(三)司法要公正便民

1．設(shè)置訴訟和非訴糾紛解決機(jī)制。在非訴解決機(jī)制中，建議采用仲裁、民間調(diào)解、指導(dǎo)性評(píng)估、小型審判、復(fù)合程序等。在訴訟解決機(jī)制中，也建議打破以行政訴訟為主的模式，根據(jù)法律關(guān)系的不同區(qū)別適用訴訟方式。如在電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)限制競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，除反壟斷執(zhí)法訴訟和反行政壟斷訴訟外，還應(yīng)注意反壟斷公益訴訟和私人反壟斷訴訟，以及適度實(shí)行訴前禁令，開展預(yù)警式訴訟等多元化解決機(jī)制。

2．推廣綜合知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭，并司法實(shí)踐電子證據(jù)，專家輔助人人民陪審員制度。注意電子證據(jù)的保存和保全，合理分配舉證責(zé)任，吸納此領(lǐng)域的科研專家、政府領(lǐng)導(dǎo)、行業(yè)協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)人、高校教師，包括電子支付、網(wǎng)絡(luò)信用、物流快遞等第三方電子商務(wù)行業(yè)人士或網(wǎng)絡(luò)玩家等作為專家輔助人或列入人民陪審員，提高審判效率和質(zhì)量。