一、動漫產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權整體化保護:緣由與框架

(一)動漫產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護的重要意義

動漫產(chǎn)業(yè)，是指以“創(chuàng)意”為核心，以動畫、漫畫為表現(xiàn)形式，包含圖書、報刊、電影、電視、音像制品、舞臺劇和基于現(xiàn)代信息傳播技術手段的動漫新品種等動漫直接產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)、出版、播出、演出和銷售，以及與動漫角色有關的服裝、玩具、電子游戲等衍生產(chǎn)品的生產(chǎn)和經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)。一個完整的動漫產(chǎn)業(yè)鏈主要包括三大環(huán)節(jié):第一階段為漫畫作品原創(chuàng)并通過圖書、雜志、報刊等載體表達;第二階段為動畫制作并以電影、電視、音像制品、舞臺劇、網(wǎng)絡動漫等形式開發(fā)和傳播;第三階段為動漫衍生產(chǎn)品開發(fā)和后續(xù)滾動再開發(fā)。①隨著現(xiàn)代動漫與數(shù)字技術的融合，動漫產(chǎn)業(yè)已發(fā)展成為集網(wǎng)絡運用、手機游戲、多媒體產(chǎn)品、動畫卡通、體能智能訓練課件等為一體的龐大產(chǎn)業(yè)鏈。動漫產(chǎn)業(yè)已被國際社會公認為21世紀知識經(jīng)濟的核心產(chǎn)業(yè)，是最有希望的朝陽產(chǎn)業(yè)。以藝術原創(chuàng)為生存基礎的動漫產(chǎn)業(yè)鏈，視知識產(chǎn)權為生命線。一定意義上說，知識產(chǎn)權價值的實現(xiàn)是動漫制作、發(fā)行、營銷的終極目的。在動漫產(chǎn)業(yè)鏈的每個環(huán)節(jié)都存在著不同形式的創(chuàng)造性勞動，均具有知識產(chǎn)權化的法律需求。只有給予動漫成果以產(chǎn)權的保護，才能為權利人提供創(chuàng)新的最有效的激勵，才能促進動漫產(chǎn)業(yè)的公平競爭和有序發(fā)展。因此，知識產(chǎn)權保護是決定整個動漫產(chǎn)業(yè)存續(xù)與發(fā)展的重要因素。我國動漫產(chǎn)業(yè)要取得長足發(fā)展，迫切需要法律制度發(fā)揮保駕護航的作用，切實維護動漫產(chǎn)業(yè)中的各種知識產(chǎn)權利益。

(二)動漫產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權整體化保護的制度框架:法制、體制和機制的檢討

經(jīng)過20多年的努力，我國知識產(chǎn)權法律制度的建設取得了顯著進展。立法方面，符合國際規(guī)則、適應我國國情的知識產(chǎn)權法律體系已初具模型。法律實施方面，根據(jù)我國國情確立司法保護與行政執(zhí)法保護相結合的雙軌制知識產(chǎn)權保護模式已經(jīng)開始發(fā)揮作用。然而，面對動漫產(chǎn)業(yè)這樣一個知識產(chǎn)權聚集的新興行業(yè)，現(xiàn)有的知識產(chǎn)權法制、體制和機制仍捉襟見肘。

1．法制的分散化

自20世紀80年代以來，我國制定了《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國著作權法》等一系列法律法規(guī)。現(xiàn)有法律制度雖然基本上可以涵蓋動漫產(chǎn)業(yè)涉及的主要知識產(chǎn)權領域，但因各制度之間相對獨立，無法進行整體保護，對動漫產(chǎn)業(yè)領域內(nèi)日益猖獗侵犯知識產(chǎn)權的行為的抑制顯得力不從心。按照知識產(chǎn)權法的現(xiàn)有規(guī)定，知識產(chǎn)權的類型與內(nèi)容具有法定性，動漫產(chǎn)業(yè)中的智力成果只有具備“作品”、“商標”和“專利”的實質(zhì)條件才能分別受到著作權法、商標法與專利法等知識產(chǎn)權法律制度的保護。隨著動漫產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展，許多創(chuàng)造性的成果很難歸入傳統(tǒng)知識產(chǎn)權法的保護范圍。例如，動漫形象包含的一些個性化因素因達不到著作權法的“可版權性”與商標法的“可區(qū)別性”要求而無法得到保護。①著作權、商標權與專利權的獲取并不能給產(chǎn)權人提供全方位的、無縫隙的法律保護，以傳統(tǒng)知識產(chǎn)權法為依據(jù)的保護并不能實現(xiàn)廉價、有效的知識產(chǎn)權保護。要為動漫產(chǎn)業(yè)提供全面知識產(chǎn)權保護的依據(jù)，我國亟需加快法制建設步伐，健全相關的法制。

2．法律實施體制的割裂化

我國法的實施體制往往強調(diào)專業(yè)化分工，由不同的職能部門在法律的授權范圍內(nèi)各司其職。依照我國現(xiàn)行的行政管理體制，著作權、專利權、商標權分別由國家版權局、知識產(chǎn)權局、工商行政管理局等多個機構分頭管理。管理機構的分散，政出多門、功能的條塊分割造成行政管理缺乏統(tǒng)一性，難以形成合力;各執(zhí)法機構職權劃分不清，往往有利或好管的爭著管，形成“執(zhí)法密集地帶”，導致交叉執(zhí)法、重復處罰，嚴重違背了行政法“一事不再罰”的基本原則;無利或難管的則互相推諉、各自為政，形成“執(zhí)法空白地帶”，致使相對人有機可乘，從而嚴重削弱了行政執(zhí)法的強度。目前的知識產(chǎn)權審判涉及多個審判庭，有關知識產(chǎn)權民事、行政、刑事案件分別在相應的審判庭審理。這種多頭審理知識產(chǎn)權案件的格局，造成了許多問題。②例如，不能以民事、行政和刑事手段綜合解決動漫知識產(chǎn)權糾紛。“法律的生命在于實施”，我國迫切需要能夠形成合力的法律實施體制，確保良法之治。

3．運營管理機制的個體化

動漫知識產(chǎn)品的運營、管理主要依賴個體企業(yè)的資源與能力。知識產(chǎn)權意識薄弱和管理能力有限，一直是我國動漫企業(yè)發(fā)展過程中的一大軟肋。動漫企業(yè)在創(chuàng)業(yè)之初，將精力、人力、物力更多地置于對動漫產(chǎn)品的開發(fā)創(chuàng)作，對知識產(chǎn)權管理重視不夠。許多動漫企業(yè)未把知識產(chǎn)權管理作為日常管理的一部分，在明確產(chǎn)權歸屬、激勵職務發(fā)明、解決糾紛、知識產(chǎn)權運營、無形資產(chǎn)評估等制度建設方面存在管理漏洞。另外，由于我國動漫產(chǎn)業(yè)中小規(guī)模企業(yè)居多，這些企業(yè)既沒有設立知識產(chǎn)權管理機構，又沒有配備專門人員負責知識產(chǎn)權事宜，往往由相關部門、相關人員“兼管”，使知識產(chǎn)權管理流于形式。一些企業(yè)即使有專門負責處理知識產(chǎn)權業(yè)務的機構和人員，也沒有能力采取有效的知識產(chǎn)權管理措施應對復雜多樣的知識產(chǎn)權保護和管理業(yè)務。能否科學把握動漫產(chǎn)業(yè)發(fā)展與知識產(chǎn)權保護的內(nèi)在關系，提出切合動漫產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權動態(tài)保護、全面保護需求的法律制度措施，將直接影響我國動漫產(chǎn)業(yè)的發(fā)展壯大。解決動漫產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權保護問題，應立足動漫產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權聚集的特性，采取整體化的進路，在法制、體制和機制的制度創(chuàng)新框架中尋求解決對策。

二、促進立法制度的融通

(一)版權為基礎的擴展保護:“在先權利”與“商品化權”的運用

動漫作品的知識產(chǎn)權起源于產(chǎn)業(yè)鏈第一階段的漫畫作品和第二階段的動畫作品，著作權是權利人在現(xiàn)實中最需要保護的權利，其他衍生的權利實際取決于作品的成功，具有權利保護的不確定性。也就是說，盡管動漫知識產(chǎn)權的法律需求具有多樣化和復合性，但動漫產(chǎn)業(yè)實質(zhì)上是一個以版權保護為起點和核心的知識產(chǎn)權聚集體，我們可以通過擴張版權的保護，解決著作權、商標權和專利權的權利沖突，提升動漫產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護法制的互補與銜接程度。我國《專利法》、《商標法》已經(jīng)有在先權利的規(guī)定，為知識產(chǎn)權制度的融通架設起了橋梁，只要承認著作權作為一種在先權利，就可以對抗他人涉嫌侵權的外觀專利和商標。所以，現(xiàn)有的動漫產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權整體保護的策略首先應該充分運用著作權的在先權利保護規(guī)則，防范他人搶注外觀專利和商標，并且可以通過司法解釋將其擴展適用到包括域名搶注等侵權領域。在先權利保護具有明顯的低維權成本的優(yōu)勢(無需注冊)，但是它的適用必須解決一個前提條件，即權利的客體必須構成作品，受著作權的保護。但是，單個動漫作品的名稱、人物形象及其名稱、標志性的話語能否受到著作權法的保護，存在不確定性。因為著作權是保護具有獨創(chuàng)性的整體作品的。未經(jīng)著作權人許可的這種使用侵犯的是著作權中的何種權利，目前的著作權法沒有給出明確的答案。司法實踐中，電影《五朵金花》著作權人的敗訴值得借鑒。①現(xiàn)有知識產(chǎn)權法律框架對商品化的動漫作品的角色等的保護不足，可以通過對著作權法進行擴大解釋，賦予動漫作品創(chuàng)作者“商品化權”來克服，將動漫作品中可商業(yè)化應用的某一構成內(nèi)容納入著作權的一種，他人為了商業(yè)目的使用動漫角色需經(jīng)動漫創(chuàng)作者同意。此處的使用范圍應包括將動漫角色、作品名稱等用于廣告宣傳、商品包裝裝潢、形象改編、制作出售立體形象和衍生產(chǎn)品、注冊企業(yè)名稱、注冊商標等商業(yè)化活動中。動漫作品商業(yè)化權的轉(zhuǎn)讓和許可使用，依照著作權法的相關規(guī)定執(zhí)行。